Договор о присоединении является неотъемлемой частью учредительного договора, который считается измененным в той части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Договор о присоединении к учредительному договору подлежит нотариальному удостоверению.
Новый участник считается присоединившимся к учредительному договору товарищества и к его уставу с учетом изменений в этих документах, которые вытекают из условий договора о присоединении.
1-1. Прием нового участника в товарищество с ограниченной ответственностью, ведение реестра участников которого осуществляется регистратором, оформляется путем внесения записи в реестр участников товарищества.
2. Лицо, ставшее участником товарищества вследствие покупки доли выбывшего участника или по иным основаниям перехода доли, считается присоединившимся к учредительному договору и уставу товарищества с момента перехода права на долю.
1. Буквальное толкование п. 1 комментируемой статьи ставит следующие вопросы:
- следует ли рассматривать исполнительный орган товарищества как представителя участников, имеющего полномочия на изменение условий учредительного договора?
- допускает ли такая конструкция иное правовое положение у нового участника по сравнению с прежними участниками?
- способен ли договор о присоединении изменить правовое положение прежних участников?
- могут ли прежние участники требовать признания недействительными, как изменений в учредительные документы, внесенных договором о присоединении, так и самого договора о присоединении и т.д.?
2. Все эти вопросы исходят из той посылки законодателя, что учредительные документы товарищества считаются измененными в той части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Новый участник присоединяется к учредительным документам товарищества с учетом изменений в них, вытекающих из договора о присоединении.
Это означает, что:
а) исполнительный орган товарищества должен рассматриваться как представитель участников, в силу закона управомоченный на подписание договора о присоединении;
б) договором о присоединении правовому положению новому участнику может быть придан иной режим по сравнению с прежними участниками;
в) для правового положения прежних участников товарищества договором о присоединении может быть создан новый режим;
г) прежние участники не вправе ставить вопрос о недействительности изменений в учредительные документы, внесенные договором о присоединении, как и самого этого договора, поскольку подписавшее его лицо управомочено на то законом.
3. Проиллюстрируем эти утверждения на примерах:
а) учредительными документами товарищества предусматривается, что участники не имеют права продавать свою долю (ее часть) третьим лицам. Договором же о присоединении установлено, что присоединяющийся участник вправе продавать свою долю третьим лицам с соблюдением права других участников на преимущественное приобретение;
б) согласно учредительным документам каждый участник товарищества имеет количество голосов пропорционально доле в уставном капитале. Договором же о присоединении предусмотрено, что каждый участник при голосовании в высшем органе имеет один голос вне зависимости от размера доли в уставном капитале.
В обоих случаях приоритет на стороне договора о присоединении к учредительному договору.
4. Таким образом, в связи с тем, что договор о присоединении к учредительному договору затрагивает интересы других участников товарищества, его текст должен быть предварительно утвержден единогласным решением всех участников. Более того, этот договор не должен изменять условия учредительных документов за исключением размера уставного капитала товарищества и долей участников в нем.
Данное толкование подтверждается п. 4 ст. 26 Закона, требующим согласия всех участников товарищества при увеличении уставного капитала ТОО в случае принятия нового участника.
5. На основании изложенного считаем, что договор о присоединении к учредительному договору по своей правовой природе должен рассматриваться как договор присоединения. Это не игра слов. В соответствии с п. 1 ст. 389 ГК, договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
Такой же подход должен быть и в случае принятия нового участника посредством приобретения им доли (части доли). Новое лицо может войти в состав участников лишь в полной мере, безусловно признавая положения учредительных документов и подчиняясь им. Это, однако, не означает отсутствия у него права впоследствии ставить на общем собрании участников вопрос о внесении изменений и дополнений в учредительные документы товарищества.
УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Статья 23. Образование уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью
1. Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью образуется путем объединения вкладов учредителей (участников).
2. Первоначальный размер уставного капитала равен сумме вкладов учредителей и не может быть менее суммы, эквивалентной ста размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов для государственной регистрации товарищества, за исключением товарищества с ограниченной ответственностью, являющегося субъектом малого предпринимательства, а также государственной исламской специальной финансовой компании, размер минимального уставного капитала которых определяется нулевым уровнем.
3. Вкладом в уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользования и право на результаты интеллектуальной деятельности и иное имущество (за исключением специальных финансовых компаний, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о проектном финансировании и секьюритизации, исламских специальных финансовых компаний, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг, уставный капитал которых формируется исключительно деньгами, а также случаев, предусмотренных Законом Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»).
Не допускается внесение вклада в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ.
4. Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания участников товарищества. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячного расчетного показателя, ее оценка должна быть подтверждена независимым экспертом.
5. В случаях, когда в качестве вклада товариществу передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах.
Без согласия общего собрания досрочное изъятие имущества, право пользования которым служит вкладом в уставный капитал товарищества, не допускается.
Если иное не предусмотрено учредительными документами, риск случайной гибели или повреждения имущества, переданного в пользование товариществу, возлагается на собственника имущества.
6. Если иное не предусмотрено учредительным договором, отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала является долей участника в уставном капитале.
Всякое изменение размера уставного капитала, связанное с принятием в товарищество с ограниченной ответственностью новых участников или выбытием из товарищества кого-либо из прежних участников, влечет соответствующий перерасчет долей участников в уставном капитале на момент принятия или выбытия.
7. Выдел земельного участка в натуре, право на который передано в качестве вклада в уставный капитал товарищества (в том числе право на условную земельную долю), осуществляется в соответствии с земельным законодательством Республики Казахстан.
1. Законом РК от 29 декабря 2014 г. № 269-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам кардинального улучшения условий для предпринимательской деятельности в Республике Казахстан» минимальный размер уставного капитала ТОО, являющегося субъектом малого предпринимательства, определен нулевым уровнем.
Данная новелла ставит перед предпринимателями вопросы как юридического, так и математического характера. Начнем со второго вопроса. Как исчислить долю от нуля, вероятно, известно лишь авторам данной идеи.
Что касается вопросов юридического характера, отметим, что понятия «доля в уставном капитале», «взнос в уставный капитал», «вклад в уставный капитал» и иные производные от них термины используются в Законе не менее двухсот раз, и их значение преувеличить просто не представляется возможным.
В этой связи рекомендуем предпринимателям при создании ТОО формировать уставный капитал (пусть даже в минимальном размере, но дающим возможность определить в нем свои доли со всеми вытекающими последствиями) за счет своих вкладов.
До этого, в соответствии с Законом РК от 20 января 2010 г. № 239-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам упрощения государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», его минимальный размер был установлен в 100 тенге.
Это обстоятельство полностью лишило уставный капитал гарантийной функции для защиты интересов и прав кредиторов товарищества.
Напомним, что согласно первой редакции Указа Президента РК, и.с.з., о хозяйственных товариществах минимальный размер уставного капитала ТОО составлял 1 000 МРП. Более того, Указ содержал положение о том, что если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов товарищества станет меньше размера уставного капитала, товарищество обязано объявить и зарегистрировать уменьшение размера уставного капитала.
Законом РК от 19 июня 1997 г. № 132-I «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты» для субъектов малого предпринимательства этот размер был снижен до 100 МРП.
Законом РК от 24 ноября 2015 г. № 422-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам неработающих кредитов и активов банков второго уровня, оказания финансовых услуг и деятельности финансовых организаций и Национального Банка Республики Казахстан» нулевой уровень минимального уставного капитала распространен и в отношении государственных исламских специальных финансовых компаний.
2. Особенности формирования уставного капитала специальных финансовых компаний установлены Законом РК от 20 февраля 2006 г. № 126-III «О проектном финансировании и секьюритизации», исламских специальных финансовых компаний - Законом РК от 2 июля 2003 г. № 461-II «О рынке ценных бумаг».
3. Запрет на внесение вклада в виде личных неимущественных прав связан с их неотчуждаемостью. Так, согласно ст. 15 Закона РК от 10 июня 1996 г. № 6-I «Об авторском праве и смежных правах», к неимущественным правам автора относятся право авторства, на имя, на защиту репутации автора, на обнародование, на отзыв. В соответствии с п. 3 ст. 9 Закона РК от 16 июля 1999 г. № 427-I «Патентный закон», право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно. Аналогичные положения закреплены в п. 1 ст. 12 Закона РК от 13 июля 1999 г. № 422-I «Об охране селекционных достижений», п. 4 ст. 6 Закона РК от 29 июня 2001 г. № 217-II «О правовой охране топологий интегральных микросхем».
К личным неимущественным благам и правам, не связанным с имущественными, относятся жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на собственное изображение, право на неприкосновенность жилища и др.
4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания участников товарищества.
Первая редакция Указа Президента РК, и.с.з., о хозяйственных товариществах содержала иное положение: «денежная оценка вклада участника не может производиться только по соглашению между участниками хозяйственного товарищества и подлежит независимой аудиторской проверке. Аудиторская проверка должна проводиться до подписания участниками учредительного договора. Непроведение аудиторской проверки влечет недействительность учредительного договора. Независимая аудиторская проверка не проводится в тех случаях, когда вклады участников в уставный капитал состоят только из денег» (п. 4 ст. 6 названного Указа). Одновременно с принятием комментируемого Закона указанная норма была изменена Законом РК от 22 апреля 1998 г. № 221-I «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан».
5. Положение Закона о том, что оценка вклада в неденежной форме производится по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания участников товарищества, подлежит расширительному толкованию с учетом следующего:
во-первых, оценка неденежного вклада соглашением всех учредителей возможна только при создании товарищества;
во-вторых, его оценка общим собранием участников возможна при уже созданном, то есть существующем, товариществе либо при принятии нового участника, либо если один или несколько участников делают дополнительные вклады в уставный капитал в неденежной форме;
в-третьих, Закон о ТОО прямо не относит к компетенции общего собрания участников решение вопроса об оценке вклада участника (-ов). Однако данное положение поглощается подп. 1) п. 2 ст. 43 Закона: к исключительной компетенции общего собрания участников относится изменение устава товарищества, включая изменение размера его уставного капитала. При этом, согласно части второй п. 4 ст. 26 Закона, решение принимается по общему согласию всех участников.
6. Толкование п. 5 на практике вызывает сложности. Как видим часть первая сформулирована императивно, что в целом не соответствует идее оценки вклада самими участниками. Поэтому, думаем, что и в данном случае должно применяться правило, предусмотренное п. 4 этой статьи.
Так, например, если в качестве вклада в уставный капитал вносится право пользования принадлежащей участнику квартирой для офиса товарищества сроком на три года, размер вклада будет соответствовать размеру арендной платы за указанный период, если участники не договорились об ином. При этом, согласно подп. 1) ст. 5 Закона РК от 26 июля 2007 г. № 310-III «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество», государственной регистрации в правовом кадастре подлежит право пользования недвижимым имуществом на срок не менее одного года.
Истечение данного срока не является основанием для выбытия лица из состава участников товарищества.
7. В случае если имущество, переданное участником в качестве вклада в уставный капитал, случайно погибло, доля такого участника подлежит уменьшению пропорционально периоду времени, в течение которого имущество находилось в пользовании товарищества. Если такое имущество было случайно повреждено, доля участника также подлежит уменьшению пропорционально размеру утраченных свойств вещи, мешающих ее дальнейшему использованию.
В том случае, если участник не сделает соразмерный дополнительный взнос в уставный капитал, размер уставного капитала подлежит в установленном порядке уменьшению, а доли остальных участников пропорционально увеличиваются.
Часть третья п. 5 комментируемой статьи сконструирована диспозитивно и может быть изменена учредительными документами товарищества.
8. Также диспозитивной является часть первая п. 6 данной статьи, устанавливающая порядок определения размера доли участника в уставном капитале товарищества.
9. Особенности внесения вклада в уставный капитал в виде земельного участка, в том числе права на условную земельную долю, и его выдела установлены земельным законодательством РК, а также Нормативным постановлением Верховного Суда РК от 25 июня 2010 г. № 3 «О внесении изменений и дополнений в нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».
Статья 24. Сроки образования уставного капитала товарищества
1. Исключен в соответствии с Законом РК от 20 января 2010 г. № 239-IV.
2. В срок, установленный решением общего собрания, все участники должны полностью внести вклад в уставный капитал товарищества. Такой срок не должен превышать одного года со дня регистрации товарищества.
3. При невыполнении участником товарищества обязанности по внесению доли в установленный срок товарищество должно внести не внесенную участником часть доли за счет собственного капитала (своих чистых активов) либо произвести уменьшение уставного капитала до его внесенной части.
Участник, не внесший в срок свою долю, обязан возместить товариществу убытки, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом товарищества, уплатить товариществу неустойку в соответствии со статьей 353 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть).
4. По решению общего собрания товарищества доля или ее часть, не внесенная участником в установленный срок, может быть распределена между остальными участниками в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 31 настоящего Закона или учредительными документами товарищества, либо предложена для приобретения третьим лицам.
При невозможности продажи невнесенной части вклада в срок, установленный пунктом 2 настоящей статьи, на эту сумму уменьшается уставный капитал товарищества и соразмерно изменяются доли участников в уставном капитале.
5. Если вклад участника составляет имущество, которое может быть использовано лишь через некоторое время, такой вклад по решению общего собрания может признаваться внесенным со дня получения от участника нотариально удостоверенного долгового обязательства, где указаны характер вклада, его денежная оценка и сроки внесения. Такой срок не может превышать трех лет.
6. Участник товарищества с ограниченной ответственностью, полностью внесший свой вклад, вправе получить от товарищества свидетельство, удостоверяющее его участие в товариществе.
7. Для оплаты до создания товарищества с ограниченной ответственностью его уставного капитала путем внесения денег учредители товарищества могут в учредительном договоре указать того из учредителей, который должен открыть на свое имя накопительный счет в банке для перечисления на этот счет соответствующих средств.
После создания товарищества и открытия им собственного счета в банке учредитель, на имя которого открыт накопительный счет, обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней осуществить перечисление денег с этого счета на счет товарищества. При несвоевременном выполнении учредителем обязанности по перечислению денег он должен уплатить товариществу неустойку с суммы, задержанной на накопительном счете, в размере, установленном статьей 353 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть), если учредителями не определены иные последствия такой просрочки.
8. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью предусмотрено внесение его учредителями в счет вкладов в уставный капитал товарищества не денег, а иного имущества, учредители товарищества могут в учредительном договоре указать того из учредителей или то третье лицо, которому соответствующее имущество должно быть передано в доверительное управление на период до и после создания товарищества.
9. В договоре о доверительном управлении должны быть предусмотрены:
1) обязанность доверительного управляющего осуществлять управление соответствующим имуществом в интересах всех учредителей, а после создания товарищества с ограниченной ответственностью - в интересах товарищества;
2) наделение товарищества с ограниченной ответственностью с момента его создания правами лица, в пользу которого заключен договор и к которому с этого момента переходит в собственность переданное в доверительное управление имущество.
1. До введения в действие Закона РК от 20 января 2010 г. № 239-IV исключенный им пункт 1 комментируемой статьи устанавливал, что участники товарищества обязаны внести до момента регистрации товарищества не менее 25 процентов общей суммы уставного капитала, однако не менее минимального размера уставного капитала.
Примечательно, но указанное правило в Нормативном постановлении ВС РК № 2 сохранилось. Данное обстоятельство вновь ставит вопрос о соотношении юридической силы закона РК и нормативного постановления Верховного Суда РК. При этом закон о правовых актах такого рода коллизии не разрешает. Думаем, что комментируемый случай говорит о приоритете закона.
2. Часть первая п. 3 данной статьи в юридическом плане грешна по двум основаниям:
во-первых, внесению в уставный капитал ТОО подлежит не доля, а взнос (вклад);
во-вторых, возлагая на само товарищество обязанность по внесению невнесенного участником вклада (его части) в уставный капитал, Закон создает ситуацию, которая не может быть практически реализована.
Дело в том, что по вопросу внесения вклада (его части) в уставный капитал между ТОО и его участником (-ами) существует обязательство, в котором товарищество выступает кредитором, а участник (-и) - должником (-ами). Поэтому, возлагая названную обязанность на само товарищество, комментируемый Закон создает ситуацию, предусмотренную ст. 371 ГК РК «Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице».
Поэтому в указанной части пункт 3 комментируемой статьи подлежит законодательной корректировке.
3. Аналогичное замечание можно сделать и в отношении части первой п. 4 комментируемой статьи. При логическом толковании ее смысл заключается в следующем: по единогласному решению общего собрания товарищества обязанность по внесению доли или ее части, не внесенной участником в установленный срок, может быть распределена между остальными участниками в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 31 настоящего Закона или учредительными документами товарищества, либо предложена для приобретения третьим лицам.
4. Особого внимания требует соотношение части второй п. 3 данной статьи со ст. 353 ГК РК. В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона о правовых актах, в случае противоречия нормативных правовых актов различных уровней действует акт более высокого уровня.
Итак, согласно указанному положению Закона, участник, не внесший в срок свою долю, обязан возместить товариществу убытки, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом товарищества, уплатить товариществу неустойку в соответствии со статьей 353 ГК РК.
Таким образом, сконструированная как диспозитивная, комментируемая норма позволяет учредительными документами товарищества изменить размер неустойки, предусмотренный ст. 353 ГК РК, или вообще исключить ее применение (часть вторая п. 1 ст. 382 ГК РК).
Однако данное положение не соответствует содержанию ст. 353 Кодекса. Так, предложение четвертое п. 1 этой статьи допускает изменение законодательными актами или договором лишь размера нестойки, но не возможность отказа от нее вообще. Более того, в соответствии с п. 2 ст. 295 ГК РК, размер законной неустойки может быть лишь увеличен соглашением сторон, если законодательством это не запрещено.
На основании изложенного, с учетом ее ограничительного толкования, считаем, что часть вторая п. 3 ст. 24 Закона налагает на участника, не внесшего свой вклад (его часть) в уставный капитал в установленные сроки, обязанность уплатить товариществу неустойку в соответствии со ст. 353 ГК РК, если ее более высокий размер не установлен учредительными документами товарищества.
5. Закон не определяет, какой орган товарищества вправе принять решение о взыскании указанной неустойки с участника, просрочившего внесение своего вклада в уставный капитал. Однако поскольку данный вопрос в наибольшей степени затрагивает интересы других участников, его решение должно быть принято участниками единогласно при отсутствии права голоса у просрочившего участника. Положения о кворуме в данном случае применяться не должны.
Статья 25. Проверка уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью
1. Уставный капитал и его соотношение с собственным капиталом при регистрации или перерегистрации товарищества с ограниченной ответственностью не проверяются.
2. Проверка уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью может производиться:
1) независимым экспертом по требованию любого из участников. Экспертиза оплачивается заинтересованным участником;
2) по решению суда;
3) по итогам каждого финансового года-по финансовой отчетности.
3. При превышении заявленного уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью над фактическим уставным капиталом участники товарищества субсидиарно несут перед кредиторами солидарную ответственность по долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом.
1. В комментируемой статье особого внимания заслуживает п. 3. Представляется, что в эту норму вложен следующий смысл: если при обращении взыскания на имущество товарищества окажется, что стоимость его чистых активов меньше заявленного в учредительных документах уставного капитала, то в соответствующей части участники товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества.
2. Действующая же редакция не выдерживает критики. Заметим: термин «капитал» употребляется в четырех различных сочетаниях: как «заявленный уставный капитал», «фактический уставный капитал», просто «уставный капитал» и «собственный капитал».
Условно разделив комментируемую норму на две части, получим следующее:
- размер заявленного уставного капитала минус размер фактического уставного капитала = сумма превышения;
- размер уставного капитала минус размер собственного капитала = сумма превышения, причем суммы превышения в первом, и во втором случаях равны.
3. Отсюда выводы:
- используя различные термины, законодатель в обоих случаях говорит об одной и той же ситуации;
- понятия «фактический уставный капитал» и «собственный капитал» используются законодателем как синонимы.
Такой подход нельзя признать обоснованным, поскольку каждый из используемых терминов должен иметь строго определенный, а не произвольно вкладываемый в них смысл. Думается, что «заявленный уставный капитал» следует понимать как размер уставного капитала, зафиксированный в учредительных документах. «Фактический уставный капитал» - это действительная стоимость имущества, внесенного участниками, подтвержденная в установленном порядке. Понятие «собственный капитал» толкуется в самом Законе как стоимость чистых активов (п. 3 ст. 24).
4. Также обращает на себя внимание крайне небрежный подход к установлению ответственности участников. Обратим внимание на текст Закона: ...участники товарищества субсидиарно несут перед кредиторами солидарную ответственность по долгам товарищества…
Такая конструкция является ошибочной, поскольку следует различать:
а) режим ответственности участников перед третьими лицами с точки зрения множественности должников;
б) режим ответственности участников по долгам товарищества.
В первом случае речь должна идти о солидарной ответственности, во втором - о субсидиарной.
Именно такую идею мы проводим в пункте 1 настоящего комментария к данной статье.
5. Вообще, идея сочетания размера уставного капитала со стоимостью чистых активов не нова. Так, она использовалась, например, в ст. 39 Указа Президента РК, и.с.з., о хозяйственных товариществах. Однако Указом устанавливались иные последствия снижения стоимости чистых активов ниже заявленного размера уставного капитала: товарищество было обязано объявить и зарегистрировать уменьшение уставного капитала. Субсидиарная ответственность участников по долгам товарищества не предусматривалась.
Статья 26. Увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью
1. Увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью допускается после его полной оплаты.
2. Увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью может осуществляться путем:
1) дополнительных пропорциональных вкладов, производимых всеми участниками товарищества;
2) увеличения размера уставного капитала за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его резервного капитала;
3) Исключен в соответствии с Законом РК от 16.05.03 г. № 416-II.
4) внесения одним или несколькими участниками дополнительных вкладов при согласии на это всех остальных участников;
5) принятия в состав товарищества новых участников (статья 22 настоящего Закона).
3. При увеличении размера уставного капитала в порядке, предусмотренном подпунктами 1) - 3) пункта 2 настоящей статьи, размеры долей участников не изменяются.
4. При увеличении уставного капитала путем внесения дополнительного взноса кем-либо из участников товарищества с ограниченной ответственностью либо вновь принимаемым участником (подпункты 4) и 5) пункта 2 настоящей статьи), размер такого вклада определяется с учетом размера их предыдущего взноса в собственный капитал товарищества и необходимостью перерасчета долей всех участников в уставном капитале.
Решение принимается по общему согласию всех участников.
5. Товарищество с ограниченной ответственностью обязано известить орган, осуществивший его государственную регистрацию, об увеличении уставного капитала в течение трех месяцев со дня принятия общим собранием решения об увеличении уставного капитала. К моменту извещения должны быть внесены вклады на сумму не менее половины суммы, на которую увеличивается уставный капитал.
Если товарищество не известит орган, осуществивший его государственную регистрацию, увеличение уставного капитала признается несостоявшимся.
6. В случае, если увеличение уставного капитала не состоялось, участник или третье лицо, намеревавшееся вступить в товарищество с ограниченной ответственностью, внесшее свой вклад, вправе требовать от товарищества возврата вклада и уплаты неустойки в соответствии со статьей 353 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть) либо с возмещением убытков, в том числе упущенной выгоды вследствие невозможности использовать внесенное в качестве вклада имущество.
1. Законом РК от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» исключена возможность увеличения уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью путем переоценки его чистых активов (собственного капитала), реальная стоимость которых превышает их балансовую стоимость.
Мы последовательно выступали против такого способа увеличения. Исключение из комментируемой статьи такого способа мы относим к заслуге законодателя.
2. Считаем, что необходимо отказаться еще от одного способа увеличения уставного капитала: за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его резервного капитала. В этом случае реального увеличения стоимости имущества товарищества также не происходит, поскольку товарищество так и остается собственником этого имущества; его приращения не происходит; кредиторы не получают каких-либо больших гарантий, поскольку товарищество отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не уставным капиталом. Таким образом, дело заключается лишь во внутренних бухгалтерских проводках.
Более того, конструкция обязательства, где товарищество выступает одновременно и должником (в части внесения вклада), и кредитором (в части принятия вклада), юридически невозможна (см. комментарий к ст. 24 Закона).
3. С точки зрения буквального толкования пунктов 2, 3 комментируемой статьи увеличение уставного капитала путем дополнительных пропорциональных вкладов, производимых всеми участниками товарищества, представляет для участников самый приемлемый способ, поскольку в таком случае размеры их долей в уставном капитале ТОО не меняются.
И, наоборот, при внесении дополнительных вкладов одним или несколькими (то есть не всеми) участниками (часть первая п. 4 комментируемой статьи) влечет необходимость перерасчета размеров их долей в уставном капитале.
Императивная конструкция данной нормы представляется ошибочной. Так, согласно части первой п. 6 ст. 23 Закона, если иное не предусмотрено учредительным договором, отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала является долей участника в уставном капитале. Таким образом, общая идея Закона заключается в праве участников самостоятельно определять соотношение размеров их вкладов с размерами их долей в уставном капитале. Именно поэтому часть вторая п. 4 комментируемой статьи требует единогласия при принятии такого решения.
В этой связи термин «перерасчет» следует понимать лишь как закрепление, фиксацию в протоколе общего собрания участников размеров их долей в уставном капитале ТОО.
Таким образом, лишь принятие в состав товарищества нового участниками влечет безусловное изменение долей в уставном капитале.
4. Практика сталкивается с проблемой определения срока для внесения дополнительного вклада в полном объеме. В данном случае следует по аналогии применять правило, предусмотренное п. 2 ст. 24 Закона: этот срок устанавливается решением общего собрания, но не может превышать одного года со дня принятия такого решения.
5. Пунктом 5 комментируемой статьи на товарищество наложена обязанность по уведомлению регистрирующего органа о принятии решения об увеличении уставного капитала.
Однако Законом РК от 24 декабря 2012 г. № 60-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» часть третья п. 6 ст. 42 ГК РК была исключена.
Таким образом, органы юстиции были освобождены от обязанности регистрации изменений в учредительные документы юридических лиц, не требующих их государственной перерегистрации.
Но при этом в силу небрежности разработчиков и законодателя требуемые изменения в Закон о ТОО внесены не были.
Возникшая правовая коллизия между положениями ГК РК и Закона о ТОО разрешается следующим образом: частью первой п. 2 ст. 3 ГК РК установлено, что в случае противоречия норм гражданского права, содержащихся в актах гражданского законодательства Республики Казахстан, кроме тех, что указаны в пункте 3 статьи 1 настоящего Кодекса, положениям настоящего Кодекса применяются положения настоящего Кодекса.
Также отмечаем, что данный вопрос регламентируется и законодательством РК о нормативных правовых актах.
Так, пунктом 2 ст. 10 Закона РК от 6 апреля 2016 г. № 480-V «О правовых актах» установлена следующая иерархия нормативных правовых актов:
3) кодексы Республики Казахстан;
4) консолидированные законы, законы Республики Казахстан, а также указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона.
Таким образом, кодексы РК по сравнению с обычными законами являются актами более высокого уровня.
Согласно пункту 1 ст. 12 этого Закона, при наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня.
Аналогичные положения содержались и в прежнем Законе РК от 24 марта 1998 г. № 213-I «О нормативных правовых актах» (ст. ст. 4, 6).